Главная       Продать работу       Блог       Контакты       Оплата       О нас       Как мы работаем       Регистрация       Вход в кабинет
Тех. дипломные работы
   автомобили
   спец. техника
   станки
   тех. маш.
   строительство
   электроснабжение
   пищевая промышленность
   водоснабжение
   газоснабжение
   автоматизация
   теплоснабжение
   холодильники
   машиностроение
   др. тех. специальности

Тех. курсовые работы
   автомобили
   спец. техника
   станки
   тех. маш.
   строительство
   детали машин
   электроснабжение
   газоснабжение
   водоснабжение
   пищевая промышленность
   автоматизация
   теплоснабжение
   ТММ
   ВСТИ
   гидравлика и пневматика
   машиностроение
   др. тех. специальности

Тех. дополнения
   Отчеты
   Расчетно-графические работы
   Лекции
   Задачи
   Лабораторные работы
   Литература
   Контрольные работы
   Чертежи и 3D моделирование
   Тех. soft
   Рефераты
   Общий раздел
   Технологический раздел
   Конструкторский раздел
   Эксплуатационный раздел
   БЖД раздел
   Экономический раздел
   Экологический раздел
   Автоматизация раздел
   Расчетные работы

Гум. дипломные работы
   педагогика и психология
   астрономия и космонавтика
   банковское, биржевое дело
   БЖД и экология
   биология и естествознание
   бухгалтерский счет и аудит
   военное дело
   география
   геология
   государство и право
   журналистика и СМИ
   иностранные языки
   история
   коммуникации
   краеведение
   кулинария
   культура и искусство
   литература
   экономика и торговля
   математика
   медицина
   международное отношение
   менеджмент
   политология
   музыка
   религия
   социология
   спорт и туризм
   таможенная система
   физика
   химия
   философия
   финансы
   этика и эстетика
   правознавство

Гум. курсовые работы
   педагогика и психология
   астрономия и космонавтика
   банковское, биржевое дело
   БЖД и экология
   биология и естествознание
   бухгалтерский счет и аудит
   военное дело
   география
   геология
   государство и право
   журналистика и СМИ
   иностранные языки
   история
   коммуникации
   краеведение
   кулинария
   культура и искусство
   литература
   экономика и торговля
   математика
   медицина
   международное отношение
   менеджмент
   политология
   музыка
   религия
   социология
   спорт и туризм
   таможенная система
   физика
   химия
   философия
   финансы
   этика и эстетика
   правознавство

Гум. дополнения
   Отчеты
   Расчетные работы
   Лекции
   Задачи
   Лабораторные работы
   Литература
   Контрольные работы
   Сочинения
   Гум. soft
   Рефераты

Рефераты
   Авиация и космонавтика
   Административное право
   Арбитражный процесс
   Архитектура
   Астрология
   Астрономия
   Банковское дело
   Безопасность жизнедеятельнос
   Биографии
   Биология
   Биология и химия
   Биржевое дело
   Ботаника и сельское хоз-во
   Бухгалтерский учет и аудит
   Валютные отношения
   Ветеринария
   Военная кафедра
   ГДЗ
   География
   Геодезия
   Геология
   Геополитика
   Государство и право
   Гражданское право и процесс
   Делопроизводство
   Деньги и кредит
   ЕГЭ
   Естествознание
   Журналистика
   ЗНО
   Зоология
   Издательское дело и полиграф
   Инвестиции
   Иностранный язык
   Информатика
   Информатика, программировани
   Исторические личности
   История
   История техники
   Кибернетика
   Коммуникации и связь
   Компьютерные науки
   Косметология
   Краеведение и этнография
   Краткое содержание произведе
   Криминалистика
   Криминология
   Криптология
   Кулинария
   Культура и искусство
   Культурология
   Литература : зарубежная
   Литература и русский язык
   Логика
   Логистика
   Маркетинг
   Математика
   Медицина, здоровье
   Медицинские науки
   Международное публичное прав
   Международное частное право
   Международные отношения
   Менеджмент
   Металлургия
   Москвоведение
   Музыка
   Муниципальное право
   Налоги, налогообложение
   Наука и техника
   Начертательная геометрия
   Оккультизм и уфология
   Остальные рефераты
   Педагогика
   Политология
   Право
   Право, юриспруденция
   Предпринимательство
   Прикладные науки
   Промышленность, производство
   Психология
   психология, педагогика
   Радиоэлектроника
   Реклама
   Религия и мифология
   Риторика
   Сексология
   Социология
   Статистика
   Страхование
   Строительные науки
   Строительство
   Схемотехника
   Таможенная система
   Теория государства и права
   Теория организации
   Теплотехника
   Технология
   Товароведение
   Транспорт
   Трудовое право
   Туризм
   Уголовное право и процесс
   Управление
   Управленческие науки
   Физика
   Физкультура и спорт
   Философия
   Финансовые науки
   Финансы
   Фотография
   Химия
   Хозяйственное право
   Цифровые устройства
   Экологическое право
   Экология
   Экономика
   Экономико-математическое мод
   Экономическая география
   Экономическая теория
   Этика
   Юриспруденция
   Языковедение
   Языкознание, филология

Главная > Рефераты > Право, юриспруденция
Название:
Наступательное оружие участника ООО

Тип: Рефераты
Категория: Рефераты
Подкатегория: Право, юриспруденция

Цена:
0 грн



Подробное описание:

Наступательное оружие участника ООО

Если интересы участника и общества расходятся, а доля первого не является значительной для принятия решений, то один из немногих оставшихся механизмов влияния на деятельность общества – инициирование аудиторской проверки. Итак, аудиторская проверка порой играет роль наступательного вооружения участника, предваряя последующие судебные споры.

Правовое регулирование

В свете корпоративных споров основное значение имеет ст. 48 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», которая предусматривает, что по требованию любого участника общества аудиторская проверка может быть проведена выбранным им профессиональным аудитором. В случае проведения такой проверки услуги аудитора оплачиваются за счет участника общества, по требованию которого она проводится.

То естьесли интересы участника и общества расходятся, первый имеет право провести аудиторскую проверку за собственный счет.

Также указанная статья регулирует, что привлечение профессионального аудитора производится:

- для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества;

- проверки состояния текущих дел общества.

Немало споров вызывало положение о том, что привлечение аудитора происходит по решению общего собрания участников общества (подп. 10 п. 1 ст. 33 Закона № 14-ФЗ). Долгое время судебная практика на основании этого положения ограничивала права участников и утверждала их право поставить вопрос об аудиторе на общем собрании, а не самостоятельное право заключать с аудитором договор.

В соответствии с п. 2 ст. 11 Закона № 14-ФЗ аудитор может быть утвержден и при учреждении общества. Данный вопрос решается большинством не менее 3/4 от общего числа голосов учредителей.

Вопросы о назначении аудиторской проверки, об утверждении аудитора и определении размера оплаты его услуг отнесены согласно п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ к компетенции общего собрания участников общества. Уставом общества данный вопрос может быть отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2.1 ст. 32 Закона № 14-ФЗ).

Закон предоставляет право аудитору на созыв внеочередного общего собрания участников общества и на открытие в этом случае общего собрания участников (п. 2 ст. 35 и п. 4 ст. 37 Закона № 14-ФЗ).

Заключение аудитора в соответствии с п. 1 ст. 50 Закона № 14-ФЗ подлежит обязательному хранению в обществе.

Статья 36 указанного Закона устанавливает, что заключение аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества подлежит представлению участникам общества при подготовке общего собрания участников.

Инициация проверки участником

1. Негативная практика

Долгое время не могли решить, может ли участник самостоятельно требовать проведения аудиторской проверки или же только выносить данный вопрос на общее собрание. И почти по всем судебным округам практика отвечала на это однозначно – не может.

Такая негативная судебная практика исходила из императивности подп. 10 п. 1 ст. 33 Закона № 14-ФЗ, согласно которому назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг относятся к исключительной компетенции общего собрания участников. И в случае отсутствия решения о проведении аудиторской проверки Закон № 14-ФЗ не возлагает на общество обязанности проводить такую проверку по требованию одного из его участников1.

Кроме того, суды указывали, что согласно данной норме договор о проведении аудиторской проверки заключается от имени общества его исполнительным органом, а не участником общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Следовательно, право заключать договоры от имени общества участнику не предоставлено.

2. Позиция ВАС РФ

Это отношение судов в корне изменилось в связи с принятием Постановления Президиума ВАС РФ в 2008 году2. ВАС РФ указал на ошибочность указанной позиции и привел аргументацию, которая дословно заимствуется некоторыми федеральным судами.

Согласно ч. 1 ст. 48 Закона № 14-ФЗ для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также для проверки состояния текущих дел общества оно вправе по решению общего собрания участников ООО привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета), лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, членами коллегиального исполнительного органа и участниками ООО.

Часть 2 ст. 48 Закона № 14-ФЗ предусматривает, что по требованию любого участника общества аудиторская проверка может быть проведена выбранным им профессиональным аудитором, который должен соответствовать требованиям, установленным ч. 1 этой статьи.

Данная норма предусматривает два различных случая назначения аудиторской проверки: по инициативе и за счет общества и по инициативе и за счет его участника. В случае, предусмотренном ч. 2 ст. 48 Закона № 14-ФЗ, решение общего собрания участников общества о проведении аудиторской проверки и выборе аудитора не требуется. Общее собрание в этом случае решает лишь вопрос о возможности компенсации расходов участника на проведение проверки.

Вывод, что при привлечении аудитора участником должен применяться подп. 10 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ, не учитывает соотношения указанных норм и практически лишает участника общества возможности контролировать его хозяйственную деятельность, в частности при уклонении общества от проведения аудиторских проверок. В силу ст. 8 Закона № 14-ФЗ участник общества имеет право на получение информации о его деятельности и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией.

С учетом приведенных положений Закона № 14-ФЗ общество по требованию его участника обязано предоставить аудитору, определенному в соответствии с условиями, содержащимися в ч. 2 ст. 48 указанного Закона, возможность ознакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией, необходимой для проведения проверки, в порядке, установленном законодательством об аудиторской деятельности.

3. Подмена понятий

Указание ВАС РФ на право участника получать документацию о деятельности общества в данном случае не совсем корректно. Это указание породило судебную практику, когда суды аргументируют незаконность отказа общества в допуске аудиторов правом участника на информацию.

Механизм проведения аудиторской проверки деятельности общества по требованию участника отличается по своему статусу от механизма получения участником документов и дальнейшего их использования, в том числе и дальнейшей их передачи на анализ аудиторам.

То есть одно дело – провести аудиторскую проверку общества, другое – получить консультацию аудитора по имеющимся у участника документам. И данное различие должно приводить к определенным юридическим последствиям: различный статус аудитора по отношению к обществу, различные полномочия аудитора в данных случаях, различный «вес» аудиторского заключения и т. д.

Само правовое основание для доступа к документам общества влечет определенные последствия для дальнейшего рассмотрения корпоративного спора: разный круг обстоятельств, подлежащих доказыванию, и диаметрально противоположный исход дел о проведении аудита и об истребовании информации при схожих обстоятельствах.

Кроме того, ранее это имело смысл в плане ограничения участника на получение копий документов о деятельности общества. Согласно п. 3 ст. 12 Закона № 14-ФЗ участник имел право претендовать лишь на копию устава общества и учредительного договора. Однако изменения в ст. 50 данного Закона, вступившие в силу с 1 июля 2009 года, обеспечили участнику возможность получать копии всех документов, подлежащих хранению обществом. До этого участник мог с ними только ознакомиться в помещении исполнительного органа общества в порядке п. 1 ст. 8 Закона № 14-ФЗ. В настоящее же время данные проблемы отпали в связи с указанными изменениями.

4. Положительный «стандарт»

Несмотря на «легкую» критику, данное Постановление Президиума ВАС РФ существенно улучшило положение участников и увеличило их инструментарий в борьбе за свои права.

В настоящий момент судебная практика выработала следующий «стандарт» рассмотрения таких споров3.

Аудитору для проведения аудиторской проверки общества должны быть представлены документы, которые указываются участником в письменном требовании, направленном обществу. В отсутствие ответа общества на это письмо участник повторно обращается с тем же требованием.

Общество отвечает отказом либо не отвечает или уклоняется от получения корреспонденции.

Согласно п. 1 ст. 8 Закона № 14-ФЗ участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном данным Законом.

Обязанность общества привлекать профессионального аудитора, в том числе и по решению общего собрания, императивно не установлена, а потому указанное в ч. 2 ст. 48 Закона № 14-ФЗ право участника требовать аудиторской проверки не ограничено правом общества утверждать аудитора на собрании4.

Поскольку отказ в аудиторской проверке и непредставление документов нарушают права участника общества, гарантированные ему Законом № 14-ФЗ, исковые требования об истребовании документов для проведения аудиторской проверки и обязании общества представить аудитору в установленном порядке документы для проведения аудиторской проверки либо их копии, надлежащим образом заверенные, подлежат удовлетворению5.

Такая позиция по рассматриваемому вопросу (о применении положений ст. 48 Закона № 14-ФЗ) соответствует сложившейся судебно-арбитражной практике и была отражена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 13.05.2008 № 17869/076.

Перспективы споров

Хотелось бы обратить внимание и на возможные споры, которые на данный момент вообще не отмечены судебной практикой. В частности, обход п. 2 ст. 35 Закона № 14-ФЗ через применение процедуры аудита и фактическое предоставление возможности созыва внеочередных собраний участником, обладающим менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества.

Суть схемы может быть такова:

- Участник в порядке ст. 48 Закона № 14-ФЗ привлекает независимого аудитора.

- Аудитор проводит проверку и, пользуясь полномочиями, предоставленными п. 2 ст. 35 Закона № 14-ФЗ, требует созыва общего собрания участников. В случае отказа от его проведения аудитор созывает его самостоятельно.

- Если аудитор не поставил на повестку дня необходимые участнику вопросы или же они явно выходили за круг компетенции аудитора (хотя нигде не оговорено, какие вопросы может ставить аудитор на повестку дня), то участник может внести предложение о включении таких вопросов в повестку дня самостоятельно в порядке п. 2 ст. 36 Закона № 14-ФЗ. В данном случае ограничение по минимально необходимому размеру доли отсутствует.

Причем если уже не раз обозначенное Постановление Президиума ВАС РФ от 2008 года установило, что при самостоятельном привлечении участником аудитора ст. 33 Закона № 14-ФЗ о компетенции общего собрания в отношении аудитора не применяется, то нигде не сказано, что к данному варианту привлечения аудитора не применяется и ст. 35 данного Закона о созыве внеочередного общего собрания участников и что односторонне привлеченный аудитор имеет какие-то изъятия из причитающихся ему по закону прав.

И конечно, заранее можно сказать, что судебная практика по данному вопросу не могла бы быть однозначной. Кто-то из судей настаивал бы, что описанная выше схема не противоречит закону и полномочия аудитора не могут быть ограниченны. Кто-то же ссылался бы на системное толкование норм Закона № 14-ФЗ и на то, что иное толкование фактически предоставляет участнику, обладающему менее чем 1/10 от общего числа голосов, возможность созывать общие собрания и включать в повестку дня нужные ему вопросы. Но это споры завтрашнего дня.

1 Постановление ФАС СЗО от 27.10.2004 № А56-33180/03.

2 Постановление Президиума ВАС РФ от 13.05.2008 № 17869/07.

3 Постановления ФАС МО от 29.12.2009 № КГ-А41/12796-09, ФАС УО от 26.05.2009 № Ф09-3257/09-С4.

4 Определение ВАС РФ от 26.02.2008 № 1478/08; Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2010 № А62-8378/2009.

5 Постановления ФАС ЗСО от 23.12.2010 № А75-882/2010, ФАС МО от 07.09.2010 № КГ-А41/9670-10, ФАС ПО от 10.12.2009 № А06-3067/2009.

6 Постановление ФАС МО от 03.09.2010 № КГ-А40/10029-10.




Комментарий:

Если интересы участника и общества расходятся, а доля первого не является значительной для принятия решений, то один из немногих оставшихся механизмов влияния на деятельность общества – инициирование аудиторской проверки.


Рекомендовать другу
50/50         Партнёрка
Отзывы